合伙新規(guī)為外資PE入華留了后門
    2009-12-22    作者:郭成林 應(yīng)尤佳    來源:上海證券報

    國務(wù)院近日發(fā)布的《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》(下稱《辦法》)讓PE行業(yè)浮想聯(lián)翩。“外國人能否在中國設(shè)立合伙企業(yè)?《辦法》的出臺給予了肯定答案,并指出要和本土企業(yè)一樣適用合伙相關(guān)法律,實現(xiàn)了內(nèi)外資間的平等;同時外資進入需商務(wù)部前置審批的慣例被廢除,這都是非常有建設(shè)性的突破。另一方面,《辦法》對外資PE入華未作明確規(guī)定,實際是為PE動態(tài)政策的出臺預(yù)留了接口!眹坡蓭熂瘓F合伙人費國平在近期召開的上海并購俱樂部圓桌會議——外資以合伙形式參與中國產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型研討會上如此表示。

  外資入華投資新方式

  近日,國務(wù)院發(fā)布的《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》指出,自2010年3月1日起,對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實行直接向企業(yè)登記機關(guān)登記的制度,不需再經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。
  對此,國浩律師集團合伙人費國平認為,《辦法》可看作是對《合伙企業(yè)法》的一個補充。此前外資到中國投資只限于合作和公司制兩種形式,該《辦法》提供了新的投資方式,無論是對外國人自身還是與中國人一起設(shè)立合伙企業(yè)在中國受托管理資產(chǎn),都將起到積極作用。
  然而,綜合各方面的反饋來看,從《辦法》的出臺到實踐中的運用仍有很多路要走。“新法規(guī)是個好事,但要實際操作還需要時間,并沒有那么快有效果。但合伙制在靈活性、稅收優(yōu)惠、信用體系等方面明顯優(yōu)于公司制,其發(fā)展仍是大趨勢。” 上海并購俱樂部副秘書長葉有明如此表示。

  合伙制細節(jié)有待明晰

  具體到合伙制企業(yè)的運作細節(jié),首先出現(xiàn)的就是稅收問題。目前國內(nèi)對合伙企業(yè)稅務(wù)方面規(guī)定,主要以財政部、國稅總局于2008年出臺的《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》為主!159號文只有一頁紙,與美國相差很大,很多地方規(guī)定不明確!钡虑谌A永會計師事務(wù)所稅務(wù)部高級經(jīng)理葉紅表示。
  葉紅舉例說,如對附帶權(quán)益(Carried Interest)征稅問題,是按資本利得來征稅,還是按照服務(wù)費來征稅,目前還沒定論;還有合伙企業(yè)合伙人納稅問題,在哪里納稅,誰來交,交到哪里去,目前也沒有定論。目前合伙法僅確認了“先分后稅”的原則,這種一次性征稅方式優(yōu)于公司制,這也是合伙制在國外大受歡迎的主要原因之一。
  其次是法律問題。目前,外資在境內(nèi)投資主要適用三大法,即合資法、外資法與合作法!把巯,外資在中國已被允許設(shè)立合伙企業(yè),但還是要適用外商投資三大法。這四者在法律層面如何做到順暢的銜接與適用,仍需要更多實踐!卑怖砺蓭熓聞(wù)所上海辦事處合伙人鄒姬強調(diào)。

  外資PE入華有“后門”?

  因為合伙新規(guī)在法律、稅務(wù)等方面仍有待進一步細化與實踐,短期外資進入中國還不會以合伙制為主,尤其是在PE領(lǐng)域。
  《辦法》14條明確規(guī)定,國家對外國企業(yè)或者個人在境內(nèi)設(shè)立以投資為主業(yè)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。對此,業(yè)內(nèi)人士各有解讀,其中有許多人認為這意味著國家仍不愿放開外資PE入華等限制,由此折射出國家將對PE行業(yè)加強監(jiān)管的政策邏輯。
  對此,費國平指出,《辦法》會受到外資PE密切關(guān)注是因為有限合伙形式是境外設(shè)立和管理PE的主流形式,這種形式能在確保GP獨立運作的同時,使LP能控制有限責(zé)任風(fēng)險,降低代理成本,控制管理人的道德風(fēng)險。但他強調(diào),《辦法》是對外國人在境內(nèi)設(shè)立企業(yè)組織形式的規(guī)定,不應(yīng)該也不可能針對某個行業(yè)作出規(guī)定,更不可能依靠他來解決外資PE進入中國的問題。而且,“另有規(guī)定依照規(guī)定,另外沒有規(guī)定就適用本規(guī)定”,并不是對外資PE的否定,而是為相關(guān)動態(tài)政策預(yù)留了接口。

  外資PE入華之瓶頸

  “許多成熟、有經(jīng)驗的外資PE非常希望能參與到國內(nèi)的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整中去。眼下,辦法的出臺走出了第一步,但仍然需要在優(yōu)化法律環(huán)境、完善金融配套等方面邁出更大步伐!卑⑸{投資中國總裁李小虎呼吁。
  誠如李小虎所言,在實務(wù)層面,外資PE在華投資相較廣義上的外資合伙確存在更多限制與約束,突出表現(xiàn)在外匯兌換、融資配套、行業(yè)準(zhǔn)入等方面。
  如外管局142號中有規(guī)定,外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金,應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)使用,除另有規(guī)定外,結(jié)匯所得不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。該規(guī)定無疑將原來流行的WFOE投資模式堵死。
  “相較稅務(wù),更大的問題還在外匯管理方面!比~紅表示,“將來如果放開,分期到位的額度怎么確定、真假外資的流入怎么確定,都是很復(fù)雜也很重要的課題!
  又如在融資配套方面,中國流動性充裕但融資工具卻非常稀缺,這大大限制了PE本身金融中介作用的發(fā)揮,以及在投資中的杠桿運作。

  地方政府在“暗戰(zhàn)”

  “中國政府一直在積極解決中小企業(yè)融資難問題,相信中國的金融創(chuàng)新工具會更多、更便捷。據(jù)說,上海洋山港的離岸金融方案已報到國務(wù)院了,相信這方面未來會有不少突破! 對此,費國平樂觀地表示。
  然而,即使現(xiàn)存的問題仍然較多,但在地方政府的努力與政策松動的預(yù)期下,外資PE洶涌入華的熱情仍呈暴增趨勢。
  如上海在今年6月發(fā)布《外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)試行辦法》后,已有多家外資PE巨頭扎堆落戶浦東。吸引大鱷目光的除稅率優(yōu)惠外,更主要的原因還是上海承諾了將在外匯兌換、內(nèi)資認定等政策上預(yù)留松動和回旋余地。
  而近期有跡象表明,一直努力打造PE中心的北京也在積極醞釀出臺《促進外資PE發(fā)展意見》。對此,也有業(yè)內(nèi)人士透露,《辦法》對PE未作具體規(guī)定,相當(dāng)于給外資PE入京政策預(yù)留了更多突破與發(fā)揮的空間。

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