所有重大違法公司都應(yīng)強(qiáng)制退市
2015-03-31    作者:熊錦秋    來源:證券時(shí)報(bào)
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  3月27日證監(jiān)會(huì)披露,因博元投資違法行為非常嚴(yán)重,依法將該案移送公安機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任,上交所將啟動(dòng)對(duì)博元投資的退市程序;同時(shí)針對(duì)萬福生科等為何不退市的市場(chǎng)疑問,證監(jiān)會(huì)回應(yīng)稱,新的《股票上市規(guī)則》于2014年11月16日正式生效,根據(jù)法不溯及以往原則,萬福生科等不適用于新規(guī)。筆者就其中法律問題做粗淺分析。

  2014年證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》規(guī)定了重大違法強(qiáng)制退市制度,于2014年11月16日開始施行,與此同時(shí),滬深交易所在《股票上市規(guī)則》中也添加了該項(xiàng)制度內(nèi)容。

  結(jié)合證監(jiān)會(huì)對(duì)“法不溯及以往”上述解釋,交易所執(zhí)法依據(jù)也就明白了:若“所受行政處罰”或“移送公安”這些事件發(fā)生在2014年11月16日之后,那么就需啟動(dòng)強(qiáng)制退市程序;若發(fā)生在此日期之前,就不需啟動(dòng)強(qiáng)制退市程序。

  那么問題來了。如果有上市公司重大信息披露違法行為發(fā)生在2014年且在2014年11月16日之前就受到證監(jiān)會(huì)行政處罰或移送公安機(jī)關(guān),就不必退市;若違法行為發(fā)生在2013年,但受到行政處罰或移送公安的時(shí)間在2014年11月16日之后,那么就需啟動(dòng)退市。兩相比較,后發(fā)生違法違規(guī)行為的上市公司反而可以免遭退市新規(guī)約束。這似乎不公,事實(shí)上,萬福生科最近的造假發(fā)生在2012年半年報(bào),假如其他公司涉嫌信息披露犯罪,由于刑事案追訴時(shí)效的期限最起碼有5年,2010年的信息披露違法犯罪行為將來都可能被追究并強(qiáng)制退市。

  “法不溯及以往”原則該如何理解?《立法法》這個(gè)重要法律規(guī)定了“法不溯及既往原則”,也即“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往……”。之前《立法法釋義》對(duì)此解釋為:人們之所以對(duì)自己的違法行為承擔(dān)不利后果,接受懲戒,就是因?yàn)槭孪纫呀?jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道哪些行為是法律允許的,哪些行為是法律不允許的,不能要求人們遵守還沒有制定出來的法律,法只對(duì)其生效后的人們的行為起規(guī)范作用。

  根據(jù)《立法法釋義》這個(gè)解釋,筆者認(rèn)為,證監(jiān)會(huì)出臺(tái)的重大違法強(qiáng)制退市制度這個(gè)“新規(guī)”,是為了引導(dǎo)各市場(chǎng)主體依法行事,但如果交易所執(zhí)行重大違法強(qiáng)制退市制度,是以證監(jiān)會(huì)作出行政處罰或移送公安的時(shí)間為準(zhǔn),而非以違法違規(guī)事件發(fā)生時(shí)間為準(zhǔn),那么就可能偏離了《立法法》規(guī)定的“法不溯及既往原則”,因?yàn)樵?014年11月16日之前,當(dāng)時(shí)上市公司也“不知道”重大違法將導(dǎo)致退市。法律法規(guī)必須公平實(shí)施,如果認(rèn)為重大違法強(qiáng)制退市制度是個(gè)“新法”,那么按法不溯及既往原則,上市公司所有在2014年11月16日之前的重大違法違規(guī)行為,都應(yīng)免受強(qiáng)制退市“責(zé)罰”。

  當(dāng)然,筆者并非為此日之前重大違法違規(guī)的公司求情,事實(shí)上,筆者從來就不認(rèn)為“重大違法強(qiáng)制退市”是個(gè)“新法”。早在1994年《公司法》第157就規(guī)定,公司有重大違法行為,由國(guó)務(wù)院證券管理部門決定暫停其股票上市;158條規(guī)定,上市公司重大違法行為經(jīng)查實(shí)后果嚴(yán)重的,由國(guó)務(wù)院證券管理部門決定終止其股票上市。白紙黑字,重大違法強(qiáng)制退市制度其實(shí)早就存在。

  萬福生科等違法違規(guī)行為也發(fā)生在2014年11月16日之前,有關(guān)當(dāng)事人在此之前早就已經(jīng)被移送公安,甚至已經(jīng)被判刑,它的免于退市用“法不溯及既往”解釋并不恰當(dāng)。按筆者的理解,萬福生科之所以可免遭退市,只能有一個(gè)解釋,即它已經(jīng)補(bǔ)償了受損投資者。最新重大違法退市制度對(duì)此種情形明文規(guī)定可以恢復(fù)上市。事實(shí)上,所有上市公司的重大違法行為,包括已經(jīng)處罰的、以及在追訴有效期內(nèi)將來被發(fā)現(xiàn)的,都應(yīng)強(qiáng)制退市,除非大股東提供補(bǔ)償,方可保留上市地位。

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