完善上市公司外部董事制度
2012-06-11   作者:宋一欣(上海新望聞達(dá)律師事務(wù)所合伙人)  來源:證券時(shí)報(bào)
 
【字號(hào)
  郭樹清主席履新證監(jiān)會(huì)以來,劍指證券市場(chǎng)痼疾,新政不斷推出,特別是證券市場(chǎng)宏觀層面上,推出了許多革故鼎新的措施,頗為人們稱道。相比較宏觀政策而言,上市公司微觀層面的改革政策則有待加強(qiáng)。
  股改完成后,上市公司中的大股東或控股股東的地位得到很大加強(qiáng),而發(fā)行制度與市場(chǎng)制度的改革及中小板、創(chuàng)業(yè)板的出現(xiàn),使上市公司數(shù)量大增,而背后蘊(yùn)涵的企業(yè)經(jīng)濟(jì)民主亦應(yīng)提上議事日程,大股東或控股股東如何補(bǔ)上這一課是題中之義。具體而言有以下幾個(gè)方面:
  一是上市公司選舉制度的完善。上市公司董監(jiān)事會(huì)的組成,一方面關(guān)系到上市公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)與持續(xù)發(fā)展,另一方面也關(guān)系到股東權(quán)益的保障。因此,應(yīng)當(dāng)保障大中小各類股東在上市公司中的發(fā)言權(quán)與代言體系,要強(qiáng)制規(guī)定投票體系中的網(wǎng)絡(luò)投票,要保障中小股東聯(lián)合提名的機(jī)制,在提名、提案、資格、選舉、罷免、監(jiān)督、程序等方面在現(xiàn)行《股東大會(huì)規(guī)范意見》基礎(chǔ)上作出更為細(xì)化的規(guī)定,甚至應(yīng)考慮由社會(huì)獨(dú)立人士參與組成上市公司選舉委員會(huì),以示公正,在發(fā)生選舉爭(zhēng)議事件時(shí)可否考慮制度上規(guī)定可先行進(jìn)行行業(yè)裁定、行政監(jiān)管裁定,以擺脫公司僵局、克服紛爭(zhēng)。
  二是在現(xiàn)有董事制度基礎(chǔ)上完善外部董事制度。根據(jù)目前公司法的規(guī)定,上市公司董事制度由董事會(huì)構(gòu)成,董事會(huì)成員由大股東或控股股東提名的大多數(shù)內(nèi)部董事與少量獨(dú)立董事組成,由于提名方式的關(guān)系,獨(dú)立董事并不獨(dú)立,參與上市公司決策、管理、監(jiān)督十分有限,多數(shù)情況下也沒有起到作為中小股東利益代言人的作用,相反,更常見的情況是成為大股東或控股股東的御用工具、廉價(jià)專業(yè)花瓶。
  對(duì)此,相關(guān)法律或監(jiān)管法規(guī)需從兩個(gè)方面予以完善。
  一是改革獨(dú)立董事產(chǎn)生方式?煽紤]由獨(dú)立董事協(xié)會(huì)建立獨(dú)立董事名單庫(kù),上市公司所需聘任的獨(dú)立董事,直接在設(shè)置條件后從名單庫(kù)搖號(hào)隨機(jī)產(chǎn)生,確定任期,由獨(dú)立董事協(xié)會(huì)參與考核,聘任費(fèi)用通過獨(dú)立董事協(xié)會(huì)轉(zhuǎn)付。
  二是完善外部董事制度。所謂外部董事,是指非公司雇員或高級(jí)職員的董事會(huì)成員,他們并不參與公司日常事務(wù)的管理,外部董事可能包括向公司投資的銀行家、律師或其他能夠?yàn)楣窘?jīng)營(yíng)提供建議或服務(wù)并因此與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有利害關(guān)系的人。在國(guó)際上,上市公司一般由內(nèi)部董事與外部董事組成董事會(huì),外部董事占董事會(huì)人數(shù)的一半,而外部董事又分成“有關(guān)聯(lián)性的外部董事”(這些人代言大中股東利益)與“無(wú)關(guān)聯(lián)性的外部董事”(在中國(guó)即獨(dú)立董事,這些人代言小股東利益)兩類。完善外部董事制度,是經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的客觀要求,它可以發(fā)揮外部董事在上市公司治理中的作用,同時(shí)又可以適當(dāng)抑制大股東或控股股東操控上市公司董事會(huì)的現(xiàn)狀。
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