一個優(yōu)越的法律環(huán)境,不僅表現(xiàn)在現(xiàn)時有利于外國投資者或境外金融客戶的法律影響,而且還包括這種法律影響能在未來較長時間內(nèi)的相對穩(wěn)定,不僅能確立所有權(quán)與合同權(quán)利,還能讓有關(guān)當局與公眾認可,并制約政府對市場的不當干預(yù)。上海的未來定位既然是國際金融中心,就得積極著手創(chuàng)設(shè)一個比倫敦、紐約更為優(yōu)越的法律環(huán)境。金融法治環(huán)境這道坎,上海是必須要跨過去的。
上海的未來定位既然是國際金融中心,那就意味著未來在中國,所有境外人民幣,其銀行同業(yè)支付最終均需通過各自在中國央行上海總部銀行間劃撥清算系統(tǒng),由有關(guān)貨幣國中介銀行（設(shè)在上海的）在中國對之作貸記劃撥;也就是說作“Ｕ形轉(zhuǎn)彎”。全世界的人和公司都可在上海交易（現(xiàn)貨與期貨）和融資。在上海,誰都可以買到全世界所有公司上市的股票,全世界所有公司股票都可以在這里上市。在上海,擁有包括外資銀行在內(nèi)的強大商業(yè)銀行群體和中國最大的證券交易所。在這里,可以為客戶提供包括銀行、律師、會計、印刷、計算機專家與投資顧問、郵政電訊、航運、保險,以及證券發(fā)行和交易等多方面的綜合服務(wù)。
從這樣的定位出發(fā),上海就得積極著手創(chuàng)設(shè)一個比倫敦、紐約更為優(yōu)越的法律環(huán)境。金融法治環(huán)境這道坎,上海是必須要跨過去的。
一個優(yōu)越的法律環(huán)境,不僅表現(xiàn)在現(xiàn)時有利于外國投資者或境外金融客戶的法律影響,而且還包括這種法律影響能在未來較長時間內(nèi)的相對穩(wěn)定,至少要使外國投資者或境外金融客戶可以確信,這種法律影響向不利方面轉(zhuǎn)變的可能性很小或者根本不會出現(xiàn)。法律環(huán)境之所以重要,即在于“商賈不離爭利地”,優(yōu)越的法律環(huán)境不僅能確立所有權(quán)與合同權(quán)利,還能讓有關(guān)當局與公眾認可,并制約政府對市場的不當干預(yù)。商人在優(yōu)越的法律環(huán)境里投資和經(jīng)營,盈利有法律保障、虧損無無限風險。
根據(jù)我國《立法法》,金融基本制度相關(guān)立法屬于國家立法保留事項,地方人大只有在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下,才可以制定地方性法規(guī)。由于全國人大常委會在1992年曾賦予深圳特別立法權(quán),在經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)組織實施,現(xiàn)上海的地方金融立法權(quán)限甚至比深圳還小。破解這道發(fā)展中的難題,就只能繞過我國中央和地方立法權(quán)限劃分的現(xiàn)行格局這道“坎”,順應(yīng)時下國際商界趨向于采用非立法方式形成的商事規(guī)則的潮流,將未來的上海國際金融中心辟為一個法律特區(qū)。
在這個特區(qū),解決商事糾紛,投訴給具有現(xiàn)代調(diào)解或仲裁性質(zhì)的當時的商事法院,統(tǒng)一適用那些往返于商業(yè)交易所在的世界各港口、市場之間的國際商界普遍認同的商事慣例規(guī)則。這不僅能為中國社會的老百姓所認同和歡迎,也能為國際社會的商界和商人所認同和歡迎。中國人受儒家“與人為善”傳統(tǒng)文化的思想影響,普遍存在厭訴心態(tài)。商人則無論是中國的還是外國的,無不潛心追逐經(jīng)濟效益,不愿把視為金錢的時間耗在官司纏身上。將上海國際金融中心辟為一個法律特區(qū)的可行性,應(yīng)該說是充分的。
對于國際金融中心,有個約定俗成的所指。如稱倫敦國際金融中心,實指倫敦城,而非整個倫敦;倫敦城即倫敦市中心方圓1.6平方公里的倫敦金融區(qū)。又如,稱紐約國際金融中心,實指以華爾街68號門前的一棵大梧桐樹為標志的紐約金融區(qū)。上海國際金融中心,實指未來建成的上海金融區(qū)。所以,我們要將上海國際金融中心辟為一個法律特區(qū),并非整個上海市。
在法律特區(qū),處理國際商事合同,不適用其他任何國家或地區(qū)法律,而是適用國際商會制定和倡導(dǎo)的商事慣例規(guī)則與國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定和出版的《國際商事合同通則》,監(jiān)管銀行和金融市場則適用“巴塞爾協(xié)議”與市場自律規(guī)則。當前,上海亟須在國家金融基本制度的統(tǒng)一規(guī)范下,繼續(xù)發(fā)揮各類自律組織的作用和完善其自訂規(guī)章,求得充分體現(xiàn)誠實公平、高效穩(wěn)健和避免利益沖突,以為客戶提供最佳服務(wù)的自律原則,并進而由國家監(jiān)管機構(gòu)統(tǒng)籌各類補償基金（由各自律組織認繳）,對各類金融機構(gòu)喪失償付能力而受到經(jīng)濟損失的私人投資者,給予一定補償,使之形成風險有限而非無限的中國特色社會主義金融市場。市場自律規(guī)則的執(zhí)行力度與傳媒信息的通暢密切相關(guān)。發(fā)達的傳媒信息也能使違規(guī)行為迅速曝光。
在法律特區(qū),可設(shè)想以國際商會中國國家委員會（ICC
China）設(shè)立的上海仲裁院通過仲裁方式解決國際商事合同爭議。法律特區(qū)作為上海的金融區(qū),國家同時在此設(shè)立中級人民法院,民商事糾紛向之投訴亦予受理,但堅持中國《合同法》以下規(guī)定:“涉外合同的當事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的,可以向人民法院起訴�！�
將上海國際金融中心辟為一個法律特區(qū),可由中國國家或政府通過立法形式,輔以約定俗成方式使之形成:
第一,中國立法管原則、實質(zhì)事項與運作程序適用約定的國際商事慣例與商事規(guī)則�？梢詫H商會中國國家委員會未來所設(shè)的上海仲裁院仲裁大樓建為法律特區(qū)的一個標志性建筑。上海仲裁院采用《國際商會調(diào)解和仲裁規(guī)則》,對其個別條款的規(guī)定和附件,可根據(jù)實際情況作變通處理。法律特區(qū)法律實務(wù)從業(yè)人員（如仲裁員、律師等）的準入,由國際商會中國國家委員會嚴格把關(guān)。在中國,應(yīng)當要求國際商事合同不得違反《中華人民共和國合同法》的一般規(guī)定,特別是其有關(guān)“當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)”以及“當事人行使權(quán)力,履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則”等原則等規(guī)定。上海仲裁院對于涉外合同爭議的裁決（不包括與中國無涉的其他國際商事合同爭議的裁決）有違上述原則的,有關(guān)當事人可舉證向中國法院起訴,是否成立,由法院判決。
第二,中國立法認可和支持國內(nèi)與國際層面的各種商事慣例、規(guī)則與法律規(guī)則、自律規(guī)則的推行,支持發(fā)生于法律特區(qū)的國際商事合同爭議由上海仲裁院仲裁,并允許當事人享有較之中國法律所能提供的更大的保障與便利。
上海國際金融中心法律特區(qū)的形成,需要加強國家公力的介入和政府的協(xié)調(diào)服務(wù),使得法院解決商事糾紛機制、仲裁院調(diào)解仲裁機制,以及自律組織的自治制裁和補救機制得以緊密銜接（包括組織上的、運行制度上的、社會監(jiān)督上的以及物質(zhì)基礎(chǔ)上的）與密切配合,并相互為用,落到實處。 |
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