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| 就業(yè)促進法：反就業(yè)歧視不能點到為止 |
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3月25日，全國人大辦公廳全文公布《中華人民共和國就業(yè)促進法(草案)》，向社會廣泛征求意見。
筆者認真閱讀了法律草案后，有一個明顯感覺，那就是，對目前社會各界反響強烈的反就業(yè)歧視，就業(yè)促進法草案并未給予全面系統(tǒng)回應(yīng)，相反只作了點到為止的原則性規(guī)定。
筆者認為，反就業(yè)歧視是促進就業(yè)、發(fā)展和諧勞動關(guān)系的重要方面，就業(yè)促進法對反就業(yè)歧視點到為止的規(guī)定將嚴重影響該法的實際作用，影響立法目的的真正實現(xiàn)。
就業(yè)促進法草案關(guān)于反就業(yè)歧視的規(guī)定一共有三處：一是第五條規(guī)定，勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰、年齡、身體殘疾等因素而受歧視。二是第二十六條規(guī)定，用人單位招用人員以及職業(yè)介紹機構(gòu)、人才交流服務(wù)機構(gòu)從事職業(yè)中介活動，不得以民族、種族、性別、宗教信仰、年齡、身體殘疾等因素歧視勞動者。三是第二十七條規(guī)定，農(nóng)村勞動者進城就業(yè)享有與城鎮(zhèn)勞動者平等的勞動權(quán)利，禁止對農(nóng)村勞動者進城就業(yè)設(shè)置歧視性限制。
分析這三處規(guī)定，其實是明確了兩個方面的問題，即一是反對一般性就業(yè)歧視，法律草案列舉了六種歧視，二是反農(nóng)民工歧視，而第五條規(guī)定和第二十六條規(guī)定不過是從兩個側(cè)面規(guī)定了同一個問題�？梢钥闯觯@些規(guī)定的內(nèi)容都過于原則，內(nèi)涵和外延不夠明確，而且并不具備法律規(guī)范的完整要素，缺乏可操作性。
首先，法律草案規(guī)定的“民族、種族、性別、宗教信仰、年齡、身體殘疾”六個方面的歧視情形，顯然沒有完全概括當前已經(jīng)出現(xiàn)的就業(yè)歧視，這就使得已經(jīng)出現(xiàn)或者將來可能出現(xiàn)的就業(yè)歧視情形無法得到有效遏制。就業(yè)促進法草案對就業(yè)歧視情形的規(guī)定上恰恰暴露了不足。
其次，法律草案對就業(yè)歧視作了禁止性規(guī)定之后，卻沒有規(guī)定違反禁止性規(guī)定應(yīng)當承擔什么樣的法律后果，即沒有規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。這不僅不符合立法技術(shù)的要求，也將直接影響到禁止性規(guī)定能否得到落實。從立法技術(shù)要求看，法律規(guī)范包括行為模式和法律后果兩個基本要素，必須完整，缺一不可。而就業(yè)促進法雖然規(guī)定了反就業(yè)歧視的行為模式，但在“法律責(zé)任”一章中卻只字未提就業(yè)歧視的法律責(zé)任，這就會使就業(yè)歧視肆無忌憚，也給勞動執(zhí)法帶來難題。而對于勞動者來講，無救濟即無權(quán)利，當他們受到就業(yè)歧視時，沒有相應(yīng)的法律救濟途徑，就意味著他們平等就業(yè)的基本權(quán)利無法得到保障。這也不符合基本法治理念。
筆者查閱了《勞動法》和已經(jīng)公開征求意見的《勞動合同法》草案，這兩部重要的勞動法律中也既沒有明確界定就業(yè)歧視情形，又沒有明確規(guī)定就業(yè)歧視的法律責(zé)任，這就使反就業(yè)歧視全面落空，事實上形成了就業(yè)歧視泛濫、勞動者無奈、社會各界哀嘆的不良局面。
其實，從法律的調(diào)整對象和具體分工來看，界定就業(yè)歧視和規(guī)定就業(yè)歧視的法律責(zé)任的內(nèi)容，應(yīng)當放在《勞動法》這部規(guī)范勞動關(guān)系的基本法中。但由于《勞動法》制定于改革開放初期和社會主義市場經(jīng)濟尚未發(fā)育時期，這部法律的規(guī)定過于原則和籠統(tǒng)，其漏洞和不足已經(jīng)明顯暴露。而從立法機關(guān)的態(tài)度看，近期卻并不急于修改《勞動法》，而是通過制定《勞動合同法》和《就業(yè)促進法》來加以彌補。如此一來，《就業(yè)促進法》就成了最適合界定就業(yè)歧視和規(guī)定就業(yè)歧視的法律，因為充分就業(yè)和平等就業(yè)是促進就業(yè)的兩個基本方面，離開平等就業(yè)來談充分就業(yè)，是不可想像的。
總之，無論是從立法目的，還是從立法技術(shù)抑或現(xiàn)實需要來看，《就業(yè)促進法》都不能對反就業(yè)歧視點到為止，一帶而過，否則將貽害無窮。 |
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