維護(hù)合法有序的民間借貸關(guān)系。
2月19日，最高人民法院(下稱“最高法”)下發(fā)《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下加強(qiáng)民事審判切實(shí)保障民生若干問(wèn)題的通知》(下稱《通知》)，其中明確上述要求。
這是一個(gè)微妙的時(shí)點(diǎn)。
2月14日，最高法表示將依法審慎處理好“吳英案”。
華東政法大學(xué)國(guó)際金融法學(xué)院院長(zhǎng)羅培新教授告訴《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》記者，《通知》釋放了一個(gè)信號(hào)，就是對(duì)于民間金融的口子正在逐步放開(kāi)。
羅培新去年底赴浙江調(diào)研民間金融，并與30多名溫州老板座談。他稱，《通知》對(duì)于民間金融加強(qiáng)管理同樣予以強(qiáng)調(diào)，“這兩者并不矛盾，他們是在尋找之間的平衡�！�
前不久，新華社發(fā)文，通過(guò)對(duì)一些法學(xué)家、社會(huì)學(xué)家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家和企業(yè)家的專訪，縱論“吳英案”背后法治、金融和經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的制度糾結(jié)。
文章稱，一起案件的法律裁定和社會(huì)輿論如此背離，實(shí)屬罕見(jiàn)。
專家建議，要?jiǎng)?chuàng)設(shè)一個(gè)民間融資的安全港制度，讓法律明確告知在什么情況下的民間借貸是合法的，越過(guò)這個(gè)界限就是違法的，便于公眾自我判斷。
事實(shí)上，包括《通知》在內(nèi)，最高法下發(fā)了一系列文件，試圖厘清民間融資中的模糊地帶。
重申合法利息界定
《通知》要求，依法準(zhǔn)確認(rèn)定民間借貸行為效力，要正確分析當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的實(shí)質(zhì)，判斷當(dāng)事人有關(guān)約定的效力，保護(hù)合法的民間借貸行為以及當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展；要加強(qiáng)對(duì)借據(jù)真實(shí)性的審查，進(jìn)一步明確舉證責(zé)任的分配，加大對(duì)各種形式高利貸的排除力度和對(duì)虛假債務(wù)的審查力度。
本報(bào)記者對(duì)近三十年來(lái)金融領(lǐng)域的制度規(guī)范進(jìn)行梳理后發(fā)現(xiàn)，改革開(kāi)放以來(lái)，監(jiān)管部門(mén)對(duì)于民間借貸的態(tài)度正在發(fā)生微妙的變化。
就在去年底，最高法還發(fā)布一則通知，要求妥善化解民間借貸糾紛。
通知指出，民間借貸客觀上拓寬了中小企業(yè)的融資渠道，但實(shí)踐中民間借貸也存在著交易隱蔽、風(fēng)險(xiǎn)不易監(jiān)控等特點(diǎn)。
值得關(guān)注的是，這一通知要求各級(jí)人民法院依法保護(hù)合法的借貸利息。
其中明確，出借人依照合同約定請(qǐng)求支付借款利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法和《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》(下稱《若干意見(jiàn)》)第6條、第7條的規(guī)定處理。
其中，出借人將利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。當(dāng)事人僅約定借期內(nèi)利率，未約定逾期利率，出借人以借期內(nèi)的利率主張逾期還款利息的，依法予以支持。當(dāng)事人既未約定借期內(nèi)利率，也未約定逾期利率的，出借人參照央行同期同類貸款基準(zhǔn)利率，主張自逾期還款之日起的利息損失的，依法予以支持。
《若干意見(jiàn)》第6條規(guī)定，民間借貸的最高利率不得超過(guò)銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))，超出部分的利息不予保護(hù)。
對(duì)于復(fù)利問(wèn)題，《若干意見(jiàn)》第7條又規(guī)定：“出借人不得將利息計(jì)入本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，其利率超出第6條規(guī)定的限度時(shí)，超出部分的利息不予保護(hù)�！�
《中國(guó)人民銀行關(guān)于取締地下錢(qián)莊及打擊高利貸行為的通知》也明確：“民間個(gè)人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定，但雙方協(xié)商的利率不得超過(guò)央行公布的金融機(jī)構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動(dòng))的4倍。超過(guò)上述標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)界定為高利借貸行為。”
目前，央行一年期貸款基準(zhǔn)利率為6.56%。
也就是說(shuō)，年率26.24%以下的民間借貸受到法律保護(hù)。
值得關(guān)注的是，最高法還在近期連發(fā)六條司法建議規(guī)范民間借貸，包括規(guī)范公務(wù)員參與民間借貸活動(dòng)、規(guī)范和放開(kāi)企業(yè)間借貸活動(dòng)。
并非一概而論
早在1986年國(guó)務(wù)院頒布的《中華人民共和國(guó)銀行管理暫行條例》規(guī)定，禁止非金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)。其實(shí)從更早期，民間金融與國(guó)家金融都以“雙軌”的方式存在。但是在制度層面，這種認(rèn)可相對(duì)少見(jiàn)，比如，1990年最高法出臺(tái)《關(guān)于審理聯(lián)營(yíng)合同糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》，對(duì)于名為聯(lián)營(yíng)實(shí)為借貸的行為，認(rèn)為其違反金融法規(guī)，應(yīng)確認(rèn)合同無(wú)效。
1999年2月，最高法公布的《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定，公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效。對(duì)于民間借貸利率，司法解釋規(guī)定不得超過(guò)銀行同期同類貸款利率4倍，超出部分不予保護(hù)。因此，對(duì)于自然人作為一方主體的民間借貸，其合法性是確定的。
此后，最高法民二庭有關(guān)負(fù)責(zé)人提出了區(qū)分借貸的目的和方式予以不同處理，對(duì)偶爾的、以自有資金進(jìn)行的借貸，在不違背法定利率范圍的情況下確認(rèn)其效力的傾向性認(rèn)識(shí)。
浙江省高級(jí)人民法院首開(kāi)先河，于2010年5月出臺(tái)指導(dǎo)意見(jiàn)，提出企業(yè)之間自有資金的臨時(shí)調(diào)劑行為，可不作無(wú)效借款合同處理。
談及最高法最新出臺(tái)的《通知》，北京京衡律師集團(tuán)上海事務(wù)所律師苗宏安對(duì)本報(bào)記者表示：“這在一定程度上表明了會(huì)更加理性地來(lái)處理民間借貸�！�
在此前的2011年2月25日，表決通過(guò)的《中華人民共和國(guó)刑法修正案(八)》取消了13項(xiàng)死刑，但不包括集資詐騙罪。
2012年1月18日，浙江省高級(jí)人民法院二審以集資詐騙罪裁定吳英死刑。
如何界定集資詐騙還是非法吸收存款罪，一直都存有較大的爭(zhēng)議。
中央財(cái)經(jīng)大學(xué)中國(guó)銀行業(yè)研究中心主任郭田勇(微博)曾對(duì)本報(bào)記者表示，建議決策者觀念上更加開(kāi)放。
他認(rèn)為，需要克服這樣一種慣性思維，即一旦放開(kāi)民間金融業(yè)，那些開(kāi)銀行的私人老板就會(huì)亂集資或攜款潛逃，將風(fēng)險(xiǎn)留給政府。其實(shí)中國(guó)歷史上有非常好的守信用傳統(tǒng)，山西票號(hào)和浙江錢(qián)莊完全是民間金融，信用極佳，“為什么金融對(duì)內(nèi)放開(kāi)就不能相信私人資本、民間資本呢？”
上海律協(xié)公司法委員會(huì)副主任吳冬律師則認(rèn)為，《通知》對(duì)于民間借貸要保護(hù)的表態(tài)其實(shí)是有條件的，并不是絕對(duì)的。
“比如民間的借貸究竟是為了個(gè)人揮霍，或者是傳銷性質(zhì)的，或者是純資本運(yùn)作，還是為了實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展�！眳嵌J(rèn)為，最高法并沒(méi)有一概而論，而是有區(qū)別地對(duì)待民間借貸。
他認(rèn)為，目前的表述其實(shí)還不夠細(xì)致，應(yīng)該制定更為詳細(xì)的司法解釋，比如民間借貸的舉證責(zé)任，在司法實(shí)踐中，其實(shí)并不太統(tǒng)一，各地都有些各自做法，而這需要最高法進(jìn)行統(tǒng)籌。
羅培新認(rèn)為，現(xiàn)在要做的其實(shí)是將隱性的民間借貸顯性化、合法化，讓它們?cè)陉?yáng)光下接受監(jiān)管，政府部門(mén)在了解到民間金融的真實(shí)情況時(shí)，要對(duì)一些隱藏的風(fēng)險(xiǎn)作出預(yù)警，也包括對(duì)投資者進(jìn)行教育。
“最終是要達(dá)到一種平衡，既有利于保持市場(chǎng)的活力，民間對(duì)資金的需求得到滿足，同時(shí)也能保證金融秩序和公眾利益不受侵犯�！绷_培新說(shuō)。